康美藥業(yè)投資者索賠會(huì)是中國(guó)版首 例集體訴訟案嗎？還有這些地方存爭(zhēng)議

記者 |張藝

       在2020年的最后一日，ST康美（600518.SH）虛假陳述投資者索賠立案，此案是否演變成中國(guó)版首例集體訴案訟案?jìng)涫荜P(guān)注。

       ST康美公告，公司收到廣州市中級(jí)人民法院（下稱(chēng)廣州中院）發(fā)來(lái)的《應(yīng)訴通知書(shū)》，顧某某、劉某某等11名自然人就公司證券虛假陳述責(zé)任糾紛一案提起訴訟，請(qǐng)求判決各項(xiàng)損失共41.22萬(wàn)元。

       值得注意的是，11位原告提到“請(qǐng)求法院發(fā)起普通代表人訴訟”，結(jié)合不久前證監(jiān)會(huì)相關(guān)負(fù)責(zé)人透露的“盡快依法啟動(dòng)首例集體訴訟”。市場(chǎng)便有推測(cè)，首例集體訴訟案件是否指向ST康美。

       對(duì)此，多位專(zhuān)業(yè)從事投資者訴訟領(lǐng)域的律師對(duì)界面新聞表示，站在當(dāng)前時(shí)間節(jié)點(diǎn)，康美藥業(yè)是否成為首例未有定論。

       有律師對(duì)界面新聞表示，康美藥業(yè)投資者索賠案是啟動(dòng)特別代表人訴訟（集體訴訟）很適合的一個(gè)案例，然而，普通代表人訴訟環(huán)節(jié)都尚未啟動(dòng)，現(xiàn)在將首例集體訴訟指向康美藥業(yè)是不妥的。每個(gè)被處罰的上市公司都有可能成為首例集體訴訟的目標(biāo)。

       還有律師強(qiáng)調(diào)，集體訴訟的賠償金額將是“天文數(shù)字”，其影響力如“核彈”。因此有律師稱(chēng)，建議把投保機(jī)構(gòu)發(fā)起集體訴訟的信息作為內(nèi)幕信息管理。

       此外，多位律師對(duì)界面新聞稱(chēng)，元旦期間正準(zhǔn)備材料，節(jié)后將分批向廣州中院遞交材料。有律師稱(chēng)，不論是否首例集體訴訟，康美藥業(yè)或?qū)⒊蔀锳股有史以來(lái)涉案金額最高的投資者維權(quán)案件。

       是否首例集體訴訟案？

       ST康美在2020年12月31日晚剛披露涉訴公告，投資者索賠的律師圈就炸開(kāi)鍋。

       “去年5月康美藥業(yè)被行政處罰至今，陸續(xù)有律師代理投資者向法院提交起訴材料，據(jù)了解，一直處于法院訴前調(diào)解階段。此次涉訴公告，標(biāo)志著廣州中院已經(jīng)正式受理康美藥業(yè)虛假陳述案。。”一位不愿具名的律師連夜與幾位同行討論研究這份公告。

       公告中最值得關(guān)注的是訴訟請(qǐng)求第一條，“請(qǐng)求確認(rèn)原告顧某某、劉某某為本起訴書(shū)各原告的訴訟代表人，并請(qǐng)求法院發(fā)起普通代表人訴訟。”

       代表人訴訟包含了普通代表人訴訟和特別代表人訴訟，集體訴訟就是指特別代表人訴訟。法院?jiǎn)?dòng)普通代表人訴訟，這是進(jìn)入集體訴訟的第一步。此處提及，引發(fā)市場(chǎng)猜測(cè)。

       近期證監(jiān)會(huì)首席律師焦津洪在公開(kāi)場(chǎng)合表示，有關(guān)部門(mén)正盡快依法啟動(dòng)首例集體訴訟，第一階段是提起普通代表人訴訟。

       12月31日晚間，證監(jiān)會(huì)就退市新規(guī)答記者問(wèn)中也提到，近日，全國(guó)人大已審議通過(guò)了刑法修正案（十一），大幅提高了欺詐發(fā)行、財(cái)務(wù)造假等行為的違法違規(guī)成本，首單集體訴訟案件已正式啟動(dòng)。

       因此，市場(chǎng)上有消息將首例集體訴訟指向ST康美。

       對(duì)此，廣東陳律師認(rèn)為，單就這一個(gè)公告，看不出來(lái)是集體訴訟，并沒(méi)有官宣。“而且虛假陳述涉及的上市公司挺多的，不只康美藥業(yè)一家。理論上其他被處罰的上市公司也有可能成為集體訴訟的目標(biāo)。”

       上海久誠(chéng)律師事務(wù)所主任許峰律師也撰文指出，“根據(jù)最高人民法院司法解釋?zhuān)l(fā)起集體訴訟必須以普通代表人訴訟作為前提，普通代表人還未確定的情況下，何來(lái)集體訴訟？”

       廣東法制盛邦律師事務(wù)所高級(jí)合伙人李修蛟律師則認(rèn)為，康美藥業(yè)是極有可能以集體訴訟的方式進(jìn)行處理。

       康美藥業(yè)2020年5月13日被證監(jiān)會(huì)作出行政處罰決定后，“按過(guò)去的做法，我們代表股民提起訴訟。但5月至12月，各地相關(guān)代理律師提起訴訟兩三千個(gè)，法院之前答復(fù)是，開(kāi)會(huì)統(tǒng)一研究，確定后再通知正式立案。”李修蛟律師認(rèn)為，7個(gè)月沒(méi)有正式立案，說(shuō)明法院有一套完整的應(yīng)對(duì)康美藥業(yè)虛假陳述索賠糾紛相關(guān)案件的方案。如今已立案，也說(shuō)明此事已有進(jìn)展。

       李修蛟律師預(yù)計(jì)，廣州中院節(jié)后將放開(kāi)訴訟，正式受理立案。

       從流程來(lái)看，廣東陳律師認(rèn)為，發(fā)起普通代表人訴訟，目前只是某些原告的單方面請(qǐng)求，并不代表法院一定會(huì)同意，投保一定會(huì)加入。“流程要一步一步啟動(dòng)。按照流程，首先要法院同意展開(kāi)普通代表人程序，投保機(jī)構(gòu)才能選擇加入，普通代表人訴訟轉(zhuǎn)化為特別代表人訴訟。如果法院不同意，就沒(méi)有后續(xù)。如果法院發(fā)布了，投保機(jī)構(gòu)沒(méi)有加入，或沒(méi)有得到50名以上權(quán)利人的特別授權(quán)，也不能展開(kāi)集體訴訟。”

       根據(jù)2020年3月1日起施行的《證券法》第95條規(guī)定，“投資者保護(hù)機(jī)構(gòu)受五十名以上投資者委托，可以作為代表人參加訴訟，并為經(jīng)證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)確認(rèn)的權(quán)利人依照前款規(guī)定向人民法院登記，但投資者明確表示不愿意參加該訴訟的除外。”

       中證中小投資者服務(wù)中心和中國(guó)證券投資者保護(hù)基金有限責(zé)任公司兩家機(jī)構(gòu)為“投資者保護(hù)機(jī)構(gòu)”（全文稱(chēng)投保機(jī)構(gòu)）。

       最高人民法院也有證券糾紛集體訴訟制度細(xì)節(jié)出臺(tái)。7月31日，最高人民法院發(fā)布《關(guān)于證券糾紛代表人訴訟若干問(wèn)題的規(guī)定》，重點(diǎn)規(guī)范了普通代表人訴訟和特別代表人訴訟程序，細(xì)化了兩類(lèi)代表人訴訟的程序規(guī)定。

       同時(shí)，最高人民法院及中國(guó)證監(jiān)會(huì)相關(guān)負(fù)責(zé)人表示，以“明示退出、默示加入”為主要特征的證券集體訴訟，是證券法的最大亮點(diǎn)之一。

       “明示退出、默示加入”正是集體訴訟最大影響力所在。

       廣東陳律師稱(chēng)，目前一般的訴訟是不告不理，集體訴訟則由投保部門(mén)處理，絕大部分股民包括在內(nèi)。這樣涉及的金額會(huì)特別巨大，人也特別多，如果是像康美這樣的公司，涉及的股東可能以萬(wàn)為單位，各方都會(huì)比較慎重。

       最高人民法院及中國(guó)證監(jiān)會(huì)相關(guān)負(fù)責(zé)人也曾提到，證券集體訴訟制度將顯著提高違法成本，保護(hù)投資者特別是中小投資者合法權(quán)益。對(duì)于那些嚴(yán)重?fù)p害投資者權(quán)益的違法者，不僅要讓其“罰得傾家蕩產(chǎn)”，更要讓其“賠得傾家蕩產(chǎn)”。

       正因?yàn)榧w訴訟影響力過(guò)大，有律師認(rèn)為，應(yīng)該將集體訴訟納入內(nèi)幕信息管理。

       許峰律師認(rèn)為，上市公司被發(fā)起集體訴訟的任何一個(gè)階段的信息屬于對(duì)上市公司證券的市場(chǎng)價(jià)格有重大影響的尚未公開(kāi)的信息，并且可能不僅僅是影響價(jià)格，甚至?xí)苯訉?dǎo)致上市公司退市、破產(chǎn)，以及其他更加嚴(yán)重的后果。

       “較為普通的重大訴訟都是內(nèi)幕信息，可能導(dǎo)致滅頂之災(zāi)的集體訴訟是不是？我認(rèn)為非常是、特別是、不一般的是。”許峰律師表示。

       許峰建議，應(yīng)該盡快把集體訴訟信息作為內(nèi)幕信息管理起來(lái)，同時(shí)，“官方、投保機(jī)構(gòu)以及康美藥業(yè)應(yīng)該盡快澄清首單集體訴訟是否是康美藥業(yè)？”在此之前，建議康美藥業(yè)向交易所申請(qǐng)停牌。

       ST康美公告中也稱(chēng)，上述案件尚處于立案受理階段，預(yù)計(jì)將對(duì)公司業(yè)績(jī)產(chǎn)生負(fù)面影響。

       11位投資者代表性有爭(zhēng)議

       李修蛟律師手上第一批上百位投資者的對(duì)康美藥業(yè)的索賠材料正在整理之中，涉訴金額超過(guò)2000萬(wàn)元。

       “我們只提交了不到四分之一，元旦過(guò)后放開(kāi)就要大面積提交。”李修蛟律師對(duì)界面新聞表示，目前已有近千位投資者委托在其名下，“索賠金額大的有上千萬(wàn)元的，小的也有幾萬(wàn)元，總涉案金額估算已經(jīng)過(guò)億元。”李律師還稱(chēng)，已勸退了不少虧損金額小的投資者，虧損幾千元不主張耗費(fèi)人力物力參與索賠。

       廣東陳律師也稱(chēng)，準(zhǔn)備元旦后提交一批起訴材料，索賠人數(shù)超過(guò)三十人，索賠金額超過(guò)二千萬(wàn)元。“康美藥業(yè)被立案調(diào)查后就陸陸續(xù)續(xù)有投資者來(lái)咨詢(xún)。”

       2018年四季度末直至2019年上半年末，康美藥業(yè)股東人數(shù)均超過(guò)20萬(wàn)人。因此，行業(yè)人士認(rèn)為，康美藥業(yè)參與索賠的人數(shù)非常多，有可能成為A股歷史之最。

       “康美藥業(yè)在新浪維權(quán)平臺(tái)、同花順維權(quán)平臺(tái)、律師個(gè)人征集等等的數(shù)量都排在第一第二。意味著康美藥業(yè)參與索賠的股民有可能成為歷史之最。”李修蛟律師預(yù)計(jì)稱(chēng)。

       李律師以5%比例的索賠人數(shù)來(lái)計(jì)算，最終參與索賠的投資者將超過(guò)1萬(wàn)人，若平均索賠額在10萬(wàn)元左右，那么索賠金額將超過(guò)10億元。若走集體訴訟程序則索賠金額更巨大。

       根據(jù)證監(jiān)會(huì)認(rèn)定的ST康美違法事實(shí)，公司2016年至2018年年報(bào)中，存在虛假記載，虛增營(yíng)業(yè)收入、利息收入、營(yíng)業(yè)利潤(rùn)、貨幣資金，虛增固定資產(chǎn)、在建工程、投資性房地產(chǎn)，未按規(guī)定披露控股股東及其關(guān)聯(lián)方非經(jīng)營(yíng)性占用資金的關(guān)聯(lián)交易情況。

       不論是否進(jìn)入集體訴訟，這批投資者索賠立案都具有一定的示范效應(yīng)。然而，多位律師認(rèn)為，廣州中院首批立案的11位、超過(guò)40萬(wàn)元的索賠，并不具代表性。

       示范性訴訟又稱(chēng)為實(shí)驗(yàn)性訴訟、典型訴訟、樣板訴訟，對(duì)于涉及群體性訴訟的同類(lèi)批量案件，法院依職權(quán)或根據(jù)當(dāng)事人的意愿，前期選取一個(gè)或數(shù)個(gè)具有示范意義的典型案件進(jìn)行精細(xì)化審判，形成判例或調(diào)解方案后，再對(duì)等候處理的同類(lèi)糾紛進(jìn)行統(tǒng)一裁判或調(diào)解處理。

       11位投資者請(qǐng)求依法判決馬興田、許冬瑾賠償投資差額損失41.05萬(wàn)元，差額損失的傭金123.17元、印花稅410.52元、利息損失1172.51元。馬興田、許冬瑾為康美藥業(yè)實(shí)控人夫婦。

       李修蛟律師提出，人數(shù)少，金額小，從各方面講這11位都代表性不足。第一，不知道這11個(gè)人的索賠條件是什么，第二，不知道他們買(mǎi)賣(mài)區(qū)間，為什么損失這么少？“就我們所知，康美藥業(yè)股民損失額度非常大，幾百萬(wàn)上千萬(wàn)損失都有。11個(gè)人才損失40多萬(wàn)，意味著每個(gè)人都不足4萬(wàn)元，損失不太符合康美藥業(yè)虛假陳述揭露之后大幅下跌的態(tài)勢(shì)。如果買(mǎi)入很少的話(huà)，則并不具備代表性，相比損失較重的更具代表性。”

       其次，是否有專(zhuān)業(yè)律師代理很關(guān)鍵。

       李修蛟律師稱(chēng)，此前在天業(yè)股份（現(xiàn)濟(jì)南高新 600807.SH）案件上，濟(jì)南中院做示范性判決時(shí)，選擇的案子訴訟額只有10萬(wàn)元，且沒(méi)有專(zhuān)業(yè)律師為代理人。由投資者自己提出了一些不專(zhuān)業(yè)的訴訟請(qǐng)求。“以這個(gè)案子作為示范性審判，無(wú)法做到代表原告做合理合法的抗?fàn)?，結(jié)果只判賠償了30%。”

       李修蛟律師認(rèn)為，示范性訴訟至少要有中小投資者服務(wù)中心，或?qū)I(yè)律師做為代理人。這樣的案件才有代表性，才能協(xié)助法院更好地審理案件。

       李修蛟律師稱(chēng)，如果不認(rèn)可示范訴訟的“三日一價(jià)”（實(shí)施日、揭露日、基準(zhǔn)日、基準(zhǔn)價(jià)），還可以例行提起訴訟。但如果法院以這11個(gè)人為代表人訴訟來(lái)確定“三日一價(jià)”，這樣就很麻煩。

       “康美藥業(yè)虛假陳述的行為比較惡劣，持續(xù)時(shí)間比較長(zhǎng)，第一次是立案是2018年12月29日。如果以此為揭露日，那么很多股民不符合索賠條件。”因?yàn)槔钚掾月蓭熣J(rèn)為，康美藥業(yè)有多個(gè)虛假陳述的行為，有多個(gè)時(shí)間節(jié)點(diǎn)，爭(zhēng)議很大，各個(gè)階段損失的投資者都有來(lái)委托提起訴訟。

       也正因?yàn)榇?，代表人訴訟的代表很重要，決定了能不能為全部股民爭(zhēng)取到權(quán)益，因?yàn)楹罄m(xù)都會(huì)按此案處理。

       可以預(yù)見(jiàn)的是，元旦過(guò)后，廣州中院將收到大量各地代理律師提交的立案請(qǐng)求。